浩天业绩 | 浩天律师成功为职务犯罪被告进行二审辩护，被告人获大幅减刑

前言：

北京浩天律师事务所合伙人鲁冰律师、郭广英豪律师、杨晓菡律师助理，为张某涉嫌职务犯罪（贪污罪、诈骗罪）成功进行二审辩护。鲁冰律师，郭广英豪律师、杨晓菡律师助理通过查阅一审卷宗，对可疑的证据进行了细致地核查和调查取证，在大量的事实和证据支撑下，对部分指控做无罪辩护，对部分指控做轻罪辩护。在辩护人坚持不懈地努力下，二审法院审委会经研究决定撤销原判，将一审刑期十三年改判为九年。

案件回顾：

本案一审判决被告构成贪污罪、诈骗罪，涉案金额高达1600余万元，判处有期徒刑十三年。鲁冰律师、郭广英豪律师、杨晓菡律师助理于二审阶段介入本案，担任二审的辩护人，法院最终裁定撤销原判，将张某有期徒刑十三年改判为有期徒刑九年。

本案被告人张某系公职人员，犯罪数额巨大，本所律师接受委托后，从犯罪构成的主客观一致性、在案证据，原始合同、审计报告及一审认定的案件事实等重要证据入手，通过大量细致的工作，确定了辩护方向：

一、针对贪污罪，辩护人对证据不足的部分做无罪辩护，对其余部分做轻罪辩护（滥用职权罪）

1.无罪辩护思路

辩护人分析完一审证据后认为，对于证据不足的部分，被告人张某不构成贪污罪。

本案中，最重要的是分析被告人张某是否利用了职务上的便利骗取国家财产。被告人张某并不主管涉案项目，对涉案项目没有任何决策权。现有证据仅能证明被告人张某本着促进项目顺利进行的想法帮助协调，但这种行为并不属于贪污罪规定的利用职务的便利的范畴，也不足以使国家财产被非法侵占。

除上述内容外，在案证据并不能证明被告人张某与整起犯罪的主要策划者就侵占国家财产有共谋，因此本着存疑有利于被告，没有排除一切合理怀疑不能定罪的原则，应认定被告人张某不构成贪污罪。

2.轻罪辩护思路

对于证据完善的部分，辩护人提出，被告人张某并没有主动帮助行为人去骗取国家的财产，仅是在明知行为人不具获取国家征收款资格的前提下没有采取措施保护国家财产。且被告人张某没有接受行为人的贿赂，没有与行为人共谋骗取国家财产，更没有从本案中获得任何好处费，被告人张某不符合贪污罪的构成要件，仅符合滥用职权罪的构成要件。

二、针对诈骗罪，辩护人提出一审罪名错误的辩护意见

一审认定被告人张某构成诈骗罪，诈骗金额为1000余万。辩护人提出被告人张某并没有欺骗被害人，被害人是在对整个事件明知的情况下作出的决定，并不是基于错误认识从而作出了不真实决策，被告人张某不构成诈骗罪。对于在本案中收取的金钱应被认定为受贿所得，被告人张某不构成诈骗罪，应构成受贿罪，涉案金额也不是1000余万，而是60余万。

三、其他影响刑期的因素

1.提出一审没有认定自首的判决错误

辩护人提出，被告人是经电话传唤主动到案的，且积极配合办案机关的调查，主动交代犯罪事实，应构成自首。一审判决中认定被告人因不认可公诉机关指控的罪名从而不构成自首的判决违反相关法律规定。根据《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。本案中，被告人张某对自己是否构成侦查机关、公诉机关指控的罪名，系对行为性质的辩解，不影响自首的成立。

2.认定被告人张某为主犯的判决错误

辩护人提出，被告人张某在整起犯罪中，仅是帮助沟通交流，并没有决策权，在整个过程起到的作用微乎其微，被告人张某应当被认定为从犯，依法应当从轻、减轻处罚。

案件亮点：

在职务犯罪的辩护中，二审改判率不高，特别是涉案金额巨大，在辖区内有重大影响的案件。本案在一审证据不利和重判的情况下，辩护人在证据和辩护方向上有实质性的重大突破，二审法院最终作出大幅度的改判。

回顾本案，本案由监委承办，一审判决形成了完备、严密的定案依据和法律支撑。该案不但错综复杂，而且还涉及 “构成贪污还是受贿”“骗拆迁款”“是否构成自首”等大量在刑事犯罪理论上存在诸多争议的问题，本所律师凭借过硬的职业素养，发现本案突破口，进行了有效辩护，最终使被告人获大幅减刑。

律师简介

鲁冰  律师  合伙人  北京

业务领域：

破产重整与特殊资产处置 | 刑事 | 资产管理

鲁冰律师，北京浩天律师事务所合伙人，毕业于北京师范大学，自执业以来一直致力于各类商事活动、不良资产处置、重大刑事案件提供专业的法律服务。

鲁冰律师多次为大型央企、房地产企业、金融企业提供法律尽职调查、投资并购、不良资产处置、重大诉讼、案件执行工作提供法律服务。其在刑事案件领域，多次为重大职务犯罪案件、有组织犯罪案件、经济、金融类等重大刑事犯罪案件进行辩护。

电话：+86 185 1033 6070

邮箱：lubing@hylandslaw.com

郭广英豪  律师  北京

业务领域：

刑事 | 争议解决 | 资产管理

郭广英豪，毕业于首都经济贸易大学法学院。郭律师致力于为各类诉讼活动提供专业的法律服务，包括刑事辩护、刑民交叉案件、企业刑事合规、商事诉讼仲裁、公司股权纠纷、公司常年法律顾问等。其先后参与办理多个复杂、刑民交叉诉讼案件。

杨晓菡  律师助理  北京

业务领域：

刑事 | 公司业务 | 资产管理

杨晓菡，毕业于曼彻斯特大学，专注于研究刑法、合同法、公司法、投资法、证券法以及反不正当竞争法。杨律师自参加工作以来，专注于刑事辩护、刑事风险防控及为大型企业提供专业的法律服务。

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