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讲法说理丨聊聊正当防卫
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“讲法说理”直播室
本期主题 ：聊聊正当防卫
上线律师 ：湖北忠三（襄阳）律师事务所 李娟律师
法律是由享有立法权的立法机关（全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会）行使国家立法权，依照法定程序制定、修改并颁布，并由国家强制力保证实施的基本法律和普通法律总称。包括基本法律、普通法律。
法，可划分为：1、宪法；2、法律；3、行政法规；4、地方性法规，5、自治条例和单行条例。
1、法律规定
【刑法】第二十条：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
2、正当防卫的构成要件
只有同时具备下列五个要件才能构成正当防卫：（一）起因条件：不法侵害现实存在；（二）时间条件：不法侵害正在进行；（三）主观条件：要有防卫意识；（四）对象条件：针对侵害人本人防卫；（五）限度条件：没有明显超过必要限度。
1、法律规定
【刑法】第二十条第三款：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪、采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
这便是特殊的正当防卫，也就是无过当防卫。
2、特殊防卫与一般正当防卫两方面的区别：一是特殊防卫所针对的只能是正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪；而一般防卫所针对的是需要防卫的任何违法犯罪行为。因此，只有为了保护人身安全，才可能构成特殊防卫，保护其他权益时，不构成特殊防卫。二是特殊防卫没有所谓的必要限度，不存在防卫过当；一般防卫有限度要求，因而存在防卫过当。
3、并不是对于行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等暴力犯罪进行防卫的都不存在防卫过当。只有当这些暴力犯罪严重危及人身安全时，才使用特殊防卫的规定。要区分不同情形进行判断。比如，加害人实施抢劫行为时，用麻醉的方式取得他人财物，属于抢劫罪，但加害人实施的行为并没有严重危及生命或者是重大身体安全，这种情况下对加害人进行防卫如果造成了加害人死亡，就不能适用特殊防卫。
4、严重危及人身安全的暴力犯罪，并不限于直接对人的身体行使的暴力行为，如果是对物但严重危及人身安全的，也属于严重危及人身安全的暴力犯罪。比如放火罪、爆炸罪。
1、双方及多方打架斗殴中，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击，不属于正当防卫；
2、对假想中的不法侵害实施的所谓“正当防卫”。因为不法侵害必须是客观存在的，而不是主观想象或者推测的；
3、事前防卫。对尚未开始实施不法侵害的行为人实施的防卫；
4、事后防卫。对已经停止或者是实施终了的不法侵害的行为人实施的防卫；
5、针对无关的第三者实施的防卫；
6、防卫挑拨。为了侵害对方，故意挑唆、激怒他人向自己进攻，然后借口正当防卫加害对方。
7、防卫过当。起先是正当防卫，但后来明显超过必要限度造成重大损害的行为。
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来源：襄阳市律师协会、襄阳广播电视台
审核：襄阳市律师协会 胡青松
主办：襄阳市律师协会
承办：襄阳广播电视台