云南省工伤认定及劳动能力鉴定实务操作梳理
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云南省工伤认定及劳动能力鉴定实务操作梳理
何为工伤
（一）应认定为工伤的情形
根据《工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
(二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
(三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
(四)患职业病的；
(五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
(六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
【关于“上下班途中”的理解】
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条对社会保险行政部门认定下列情形为“上下班途中”的，人民法院应予支持：
(一)在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；
(二)在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中；
(三)从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中；
(四)在合理时间内其他合理路线的上下班途中。
（二）视同工伤的情形
根据《工伤保险条例》第十五条规定，职工有下列情形之一的，视同工伤：
(一)在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；
(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；
(三)职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。
职工有前款第(一)项、第(二)项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第(三)项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。
此外，根据《云南省实施<工伤保险条例>办法》第十五条规定，职工有下列情形之一的，也按照工伤处理：
（一）因工作环境存在有毒有害物质或者在用人单位食堂就餐造成急性中毒进行抢救治疗，并经县级以上卫生防疫等部门验证确诊的；
（二）受用人单位指派前往疫区工作而感染该疫病的；
（三）在工作时间，参加用人单位组织或者受用人单位指派参加竞技和文娱、体育比赛等活动而受到意外伤害的；
（四）受用人单位指派在出差期间因基本生活必需而受到意外伤害的。
（三）不得认定或视同工伤的情形
《工伤保险条例》第十六条规定，职工符合上述应认定为工伤或者视同工伤的情形，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：
(一)故意犯罪的；
(二)醉酒或者吸毒的；
(三)自残或者自杀的；
(四)法律法规规定的其他情形。
02
申请工伤认定的期限
（一）用人单位一方的申请时限
《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害或者按照《职业病防治法》规定被诊断、鉴定为职业病，用人单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
注意：
依据《工伤保险条例》第十七条第（三）款规定，如果单位没有在30日内提交工伤认定申请，也没有申请延长时限，在此期间发生的符合工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
（二）劳动者一方的申请时限
《工伤保险条例》第十七条规定，用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门提出工伤认定申请。
（三）超过1年申请期限的特别规定
根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。
有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：
（一）不可抗力；
（二）人身自由受到限制；
（三）属于用人单位原因；
（四）社会保险行政部门登记制度不完善；
（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。
03
申请工伤认定需提交的材料
根据《工伤认定办法》第六条规定，提出工伤认定申请应当填写《工伤认定申请表》，并提交下列材料：
（一）劳动、聘用合同文本复印件或者与用人单位存在劳动关系、人事关系的其他证明材料；
（二）医疗机构出具的受伤后诊断证明书或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。
此外，《昆明市工伤保险实施办法》第十二条规定，申请人提出工伤认定申请，属于下列情况的应提供相关的证明材料：
（一）因履行工作职责受到暴力伤害的，提交公安机关证明材料或人民法院的判决书或其他有效证明。
（二）上下班途中，受到交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害提出工伤认定的，提交公安交通管理等部门的责任认定书或其他有效证明。
（三）因工外出期间，由于工作原因受到伤害的，提交公安部门证明或其他证明；发生事故下落不明的，认定因工死亡提交人民法院宣告死亡的法律文书。
（四）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，提交医疗机构的抢救和死亡证明。
（五）属于抢险救灾等维护国家利益、公众利益活动中受到伤害的，按照法律法规规定，提交有效证明。
（六）属于因战、因公负伤致残的转业、复员军人，旧伤复发的，提交《革命伤残军人证》及劳动能力鉴定机构对旧伤复发的诊断证明。
注意：
《工伤保险条例》第十九条规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。
04
社保部门多长时间受理
（一）受理工伤认定的时间
根据《工伤认定方法》第八条规定，社会保险行政部门收到工伤认定申请后，应当在15日内对申请人提交的材料进行审核，材料完整的，作出受理或者不予受理的决定；材料不完整的，应当一次性书面告知申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。
社会保险行政部门决定受理的，应当出具《工伤认定申请受理决定书》；决定不予受理的，应当出具《工伤认定申请不予受理决定书》。
（二）不予受理认定工伤的情形
1、离职、退休仍在工作的人员；
2、到单位实习的在校学生；
3、不属于工伤认定机构管辖范围内；
4、受伤职工与用人单位不存在劳动关系；
5、超过工伤认定申报时限的。
05
多长时间作出工伤认定
根据《工伤保险条例》第二十条和《工伤认定办法》第二十二条规定，社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定决定，出具《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》，并于决定作出之日起20日内送达受伤害职工（或者其近亲属）和用人单位，并抄送社会保险经办机构。
作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止，不计入上述60日期限。
社会保险行政部门对于事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当自受理工伤认定申请之日起15日内作出工伤认定决定。
06
不服工伤认定结论怎么办
《工伤认定办法》第二十三条规定，职工或者其近亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
注意：
职工或者其近亲属、用人单位可选择进行行政复议或行政诉讼，这里的行政复议不是行政诉讼的前置程序。实务中有些单位为了拖时间通常选择先复议再诉讼，劳动者为了省时间应当不复议直接诉讼。
07
劳动能力鉴定
工伤职工经过治疗后，如认为存在残疾或者影响劳动能力的，还需申请劳动能力鉴定，方可享受相关待遇。
（一）劳动能力鉴定申请所需的资料
根据《云南省实施<工伤保险条例>办法》第二十九条规定，工伤职工经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，由用人单位、工伤职工或者其近亲属向用人单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，填写劳动能力鉴定申请表，并提交下列资料：
（一）身份证明；
（二）工伤认定决定书；
（三）病历摘要、出院记录、职业病诊断证明书等。
申请复查鉴定、再次鉴定的，除提交上述资料外，还应当提交上次鉴定结论。
（二）劳动能力鉴定多长时间做出
根据《工伤保险条例》第二十五条第（二）款规定，设区的市级劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。劳动能力鉴定结论应当及时送达申请鉴定的用人单位和劳动者。
（三）不服劳动能力鉴定怎么办
根据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
（四）伤残情况变化怎么办
《工伤保险条例》第二十八条规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。
《云南省实施<工伤保险条例>办法》第三十条规定，工伤职工申请劳动能力再次鉴定，鉴定结论发生变化的，应当按照再次鉴定结论，享受鉴定结论变更后的工伤保险待遇。工伤职工申请劳动能力复查鉴定，鉴定结论发生变化的，应当按照复查鉴定结论，除不计发一次性伤残补助金外，享受相应工伤保险待遇。
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往期回顾：
陈先波律师
大成（昆明）律师事务所合伙人
业务一部（劳动与人力资源）
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王明英
律师助理
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