专家讲堂 | 王勇律师：劳动关系解除的风险与应对（二）
作者简介 PROFILE
王勇律师
劳动法讲习所创始人
劳动关系解除的风险与应对
近日，由嘉维律师事务所与易才集团共同举办的《劳动关系解除的风险与应对》讲座在朝阳区建国路56号E2栋·嘉律师大楼圆满举行。本次讲座由“劳动法讲习所”创始人王勇律师主讲，80余位各行各业的HR参加。
以下为王勇律师的现场讲座内容实录。
员工离职的四种类型
JIA LAWYER
在北京，某员工在单位工作了十几年， 2002年的某天，他以家人生病需回家照顾为由向单位请了两个星期的事假。领导同意了请假申请。结果两个星期后该员工再也没有出现，人也联系不上。两个月后，单位停止缴纳工资、保险、公积金。2013年，该员工出现，要求上班。问：双方还存在劳动关系吗？
劳动关系有时与婚姻关系很像，两口子打起来谁也不理谁，问经过多少年婚姻关系解除？婚姻关系不能自动解除。劳动关系也是这样。双方劳动关系解除，必须是以下四种情形：协议，辞职、 解雇、终止。而且，单位需有证据：协商得有协议书，辞职得有辞职信，解雇得发解雇通知，终止原因必须是法律事由。
案例一
某物资集团的员工在20世纪80年代被公司派去香港成立新公司，后来公司破产， 他也一直没有回来。在前几年回来了，当时已经59岁了。这时他起诉单位：工作30年，单位未缴纳社保。
怎么能证明与单位存在劳动关系？当时单位派他去香港的所有的材料（厂长签字、政审材料等）都有原件。这时，单位需拿出证据证明双方已解除劳动关系。如果单位没有任何证据，那就只能证明劳动关系存在，单位就需要补缴社保。
案例二：
早年整顿金融时，某信贷科的科长被逮捕，新上任的科长告知员工：你们领导被抓了，你赶紧回家听信去吧。结果，该员工就回家了，后来便出国久居。在加拿待了30年后，两年前回国，时年54岁。该员工想要起诉单位，结果单位拿出了一系列证据：该员工离开公司半年后的除名单（邮寄被退回），辞退员工的登报声明。这些证据证明劳动关系于30年前已经解除。
注意：以上案例的前提是员工与公司订立无固定期限合同。
协商解除劳动合同
JIA LAWYER
那么，双方协商一致签字了，这份协议就一定有效吗？签署协议之后， 员工能不能再举报？
注意，签署协议后双方可以再起诉。
案例
某做配送餐服务的单位只为员工购买了人身意外伤害险，某天员工在送餐路上出车祸住院，14天后该员工离世。此时，人身意外伤害险生效，保险公司赔付80万，单位表示支付10万元凑为90万元给员工，员工家属对此表示同意了。问：在员工家属同意的情况下，该协议是否有效？
注意，这种协议基本无效。
协商一致解除劳动合同需要注意以下四个问题。
第一，解除协议一定是双方行为而非单方行为。如，口头给对方5万，对方同意， 单位向其下发通知：7月1号劳动关系解除，单位支付5万元作为补偿。这种情况下，即使员工签字也不行，因为这属于单方通知行为，而非达成协议。双方达成一致必须为:经双方xxx协商一致达成如下协议，至此劳动关系中无其他争议。
第二，协商一致解除劳动合同，单位是否需要支付经济补偿金？这需要看是谁提出来的？不同的提议主体，支付的经济补偿金金额不同。因此，必须在协议中明确提议主体。如果未在协议中明确提议主体，则会导致推定为企业提议。
第三，评估仲裁风险。如果你认为即使签署协议且向员工支付补偿后，员工还会仲裁或起诉，那建议尽量不要签协议，可直接等到仲裁。
第四，补偿对准法律要求。支付补偿金或其他费用你给钱不可错给。
案例
某员工工龄一年，月薪23000。领导认为其不适合岗位，与其协商辞退。最终双方协商一致，由单位向其支付3个月工资，即69000元。双方在协议上约定：甲方单位支付乙方经济补偿金69000元。
单位支付69000元的意味着单位与员工一次性结清，但是协议上写着“经济补偿金69000元”。结果，该员工走出单位就去仲裁了，要求公司支付年假费用、加班费。单位一方表示向其支付69000元已经给多了，然而仲裁表示年假、加班费需要另行支付。
所以，协议内容需要明确事项，补偿对准法律要求。可将其修改为：甲方向乙方支付现金69000元，该费用为双方解除劳动合同的一次性对价补偿，包括但不限于被结算的法定支付或者是约定支付。
（更多精彩内容，敬请期待下一期分享……）
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