日盈观点|化妆品能否宣传“抗初老”功效

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　　某化妆品公司因在天猫旗舰店销售的商品标题中使用“抗初老”一词，而被监管部门罚没该款产品的所有销售所得。“抗初老”三字是否还能用于化妆品的宣传用语？

一、“抗初老”并无明确含义

　　化妆品厂家发明了“抗初老”这一具有诱惑性的词汇，但该词汇并无明确的含义。辞海中并无“抗初老”的词义，国家标准也未有该定义；医学也尚未就该词作出明确定义。

二、产品宣传用语若无明确依据，有违法之危险

　　事实上，因宣传“抗初老”而被处罚的上述产品，有实验数据证明产品所含成分的功效。根据该款化妆品厂家出具的实验数据，该商品中含有的“积雪草叶提取物”、“羟基积雪草甙”、 “黄岑根提取物”等成分，对皮肤的色斑、皱纹等有改善作用。但报告中没有“施萃娜积雪草防护精华喷雾”产品具有“抗初老”的相关依据或试验数据。

《中华人民共和国广告法》

●　第四条第一款规定“广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。”

　　该法第二十八条第一款规定“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。”根据该条第二款第（二）、（三）项规定，广告内容有以下情况的，属于虚假广告：1、商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符，对购买行为有实质性影响；2、使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料。

《中华人民共和国反不正当竞争法》

●　第八条第一款规定“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。”

　　结合上述法律条文的规定，我们可以作出这样的结论：商品或服务宣传的内容，需要有根有据。这里的“根据”包括但不限于科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息。

　　“施萃娜积雪草防护精华喷雾”这款产品所含的成分具有改善色斑、皱纹作用。但产品成分的功效不能等同于产品的功效。并且，因“抗初老”并无明确含义，无法使用科研成果、统计资料等信息来证明其“功效”。因此，由实验结论证明的改善色斑、皱纹的功效，并不能等同于这些成分具有“抗初老”功效。

　　产品的“抗初老”功效无法被有效证据证明，在销售产品时突出“抗初老”功效，即违反广告法或反不正当竞争法的规定，构成虚假广告或虚假宣传行为。

三、化妆品功效宣传新规对宣传用语提出更高要求

　　自2021年5月1日起，由国家药监局组织起草的《化妆品功效宣称评价规范》正式施行。

　　自2022年1月1日起，化妆品注册人、备案人申请特殊化妆品注册或者进行普通化妆品备案，必须依据《规范》的要求对化妆品的功效宣称进行评价，并在国家药监局指定的专门网站上传产品功效宣称依据的摘要。

　　作为《规范》附件之一，《化妆品功效宣称评价项目要求》列出了20项功效宣称，如祛斑美白、防晒、宣称新功效等。《要求》同时规定了人体功效评价试验、消费者使用测试、实验室试验、文献资料或研究数据4种评价手段。20项功效宣称对应至少一项评价手段。（见表）

四、化妆品功效宣传“有根有据” 可降低违法风险

　　《化妆品功效宣称评价规范》施行后，进一步严格产品的功效宣传。加上广告法和反不正当竞争法对产品宣传的规定，化妆品还能否宣传“抗初老”的功效？

作者观点

　　笔者认为，可以宣传化妆品的“抗初老”功效。但，应配合功效的注释：

　　将“抗初老”作“抗皱”、“祛斑美白”等具体的功效宣称，根据《规范》准备相应的评价依据。

　　化妆品厂家在“抗初老”的宣传语旁标注“本品所宣称的抗初老，是指抗皱、祛斑美白等功效。”等类似注释。如此注释，一方面可满足化妆品厂家对“抗初老”的宣传需求，另一方面降低误导消费者的风险。

　　明确的功效宣称、扎实的评价依据，可有效降低化妆品“虚假宣传”危险。

THE    END

本

文

作

者

陆勇

专职律师

陆勇律师具有多年上海市场监管系统工作经验，以及纳斯达克上市公司任职经历。陆勇律师对不正当竞争与反垄断的监管思维与企业“痛点”均有独到把握。陆勇律师曾为多家国际国内知名企业提供商业秘密保护、商业广告、经营者集中申报等不正当竞争与反垄断领域的体系筹划、维权打击、监管危机化解等法律服务。

本文撰稿人：陆勇

本文系作者个人观点,用于学术交流和探讨，不代表上海日盈律师事务所的观点和立场。非经本所或作者本人书面授权，任何人或单位不得以其他形式擅自转载、摘录或引用本文内容。

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